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在商標(biāo)與域名的沖突中，我們大多討論的是域名搶注，而很少談及商標(biāo)對(duì)域名的反向侵占。反向侵占是指商標(biāo)所有人搶占他人的域名。這種現(xiàn)象雖然不像搶注那樣頻繁，但近年來一直呈上升趨勢(shì)，尤其是隨著中文域名的引入，使得反向搶注的數(shù)量與日俱增。國(guó)際公約中已經(jīng)有商標(biāo)所有人在域名注冊(cè)中濫用權(quán)利的相關(guān)規(guī)定。反向域名侵占(Re？“EDOMAINNAMEHIJACKING”一詞來源于ICANN(互聯(lián)網(wǎng)名稱與地址分配機(jī)構(gòu))《統(tǒng)一域名爭(zhēng)議解決政策之程序規(guī)則》，于1999年10月24日開始實(shí)施，其定義為“惡意使用《統(tǒng)一域名爭(zhēng)議解決政策》中的相關(guān)條款，企圖剝奪注冊(cè)域名持有人的域名”。我國(guó)的《中文域名爭(zhēng)議解決辦法(試行)》也吸收了《統(tǒng)一域名爭(zhēng)議解決政策》中反向域名侵占的概念，并對(duì)其做出了相關(guān)規(guī)定。反向域名侵占大致可以分為兩種情況：

(1)濫用商標(biāo)權(quán)。這主要是指商標(biāo)所有人搶奪合法域名注冊(cè)人認(rèn)為有價(jià)值的域名。有的商標(biāo)所有人沒有將自己的商標(biāo)注冊(cè)為域名，想將自己的商標(biāo)注冊(cè)為域名時(shí)才發(fā)現(xiàn)他人已經(jīng)提前注冊(cè)了域名；或者商標(biāo)所有人已經(jīng)用其他名字注冊(cè)了域名，發(fā)現(xiàn)別人注冊(cè)的域名更有價(jià)值，更適合自己。以搶占域名為目的，指控之前的域名注冊(cè)人侵權(quán)，迫使其轉(zhuǎn)讓或放棄與該域名相同或近似的商標(biāo)，從而達(dá)到自己使用該域名的目的。之前注冊(cè)的域名通過使用和宣傳，具有一定的美譽(yù)度和知名度，擁有一定的用戶基礎(chǔ)，但商標(biāo)所有人最終獲得了域名并享受了利益，這無疑對(duì)原域名注冊(cè)人是不公平的。商標(biāo)法本身當(dāng)然不禁止他人將商標(biāo)注冊(cè)為域名。商標(biāo)法只是禁止他人以侵權(quán)或者淡化的方式使用商標(biāo)所有人的商標(biāo)。域名的“善意先占”對(duì)商標(biāo)所有人沒有維權(quán)義務(wù)。如果任何一個(gè)商標(biāo)所有人都可以根據(jù)自己的注冊(cè)商標(biāo)來對(duì)抗注冊(cè)域名，那么很多現(xiàn)有的注冊(cè)域名都將失去存在的基礎(chǔ)，互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展秩序也將被打亂。因此，商標(biāo)權(quán)的保護(hù)范圍應(yīng)適當(dāng)限定，對(duì)“反向域名侵占”的抗辯是域名持有者對(duì)抗商標(biāo)權(quán)人的有力武器。當(dāng)然，抗辯的前提是域名注冊(cè)人沒有給商標(biāo)所有人帶來不利影響。如北京市第一中級(jí)人民法院在審理石家莊福蘭德事業(yè)發(fā)展有限公司訴北京田蜜葉嘉科貿(mào)有限公司商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案時(shí)，裁定被告使用的與原告產(chǎn)品商標(biāo)相同的服務(wù)商標(biāo)，不屬于我國(guó)有關(guān)法律規(guī)定的在相同或者類似商品上使用該商標(biāo)的行為，不構(gòu)成對(duì)原告商標(biāo)權(quán)的侵犯。之所以做出這樣的判決，是為了防止商標(biāo)所有人通過互聯(lián)網(wǎng)不合理地?cái)U(kuò)大自己的專用權(quán)。

(2)惡意搶注他人注冊(cè)的原創(chuàng)、知名域名作為自己的商標(biāo)。《中文域名爭(zhēng)議解決辦法(試行)》第十條第三項(xiàng)規(guī)定了這種情況。與他人商標(biāo)被搶注為域名相反，知名域名本身也可能被搶注。一些著名的域名很容易被注冊(cè)為商標(biāo)。第一，一個(gè)顯著的域名符合商標(biāo)注冊(cè)所要求的顯著特征，就可以獲得商標(biāo)注冊(cè)；二是因?yàn)橹蛎旧硖N(yùn)含著巨大的商業(yè)價(jià)值和良好的信譽(yù)，搶注者將其注冊(cè)為商標(biāo)，搭知名域名的順風(fēng)車可以節(jié)省大量的宣傳投入，與域名持有者爭(zhēng)奪網(wǎng)絡(luò)用戶，不勞而獲。由于中文域名與傳統(tǒng)文字標(biāo)記密切相關(guān)，這種現(xiàn)象會(huì)更頻繁地發(fā)生。這種反向搶注，其實(shí)就是商標(biāo)權(quán)的濫用。注冊(cè)域名時(shí)，商標(biāo)所有人不享有法定的商標(biāo)權(quán)，注冊(cè)人對(duì)域名的使用不構(gòu)成侵權(quán)。商標(biāo)所有人對(duì)域名的主張與反向域名侵占完全一致。筆者認(rèn)為，馳名域名可以被認(rèn)定為“商業(yè)商標(biāo)”，享有一定程度的法律保護(hù)，例如，防止他人在沒有優(yōu)先權(quán)的情況下將該域名作為商標(biāo)或商號(hào)用于商業(yè)目的，這與馳名商標(biāo)的淡化原則類似。一個(gè)商標(biāo)侵占了他人的域名，并且已經(jīng)被核準(zhǔn)注冊(cè)，可以認(rèn)定為商標(biāo)注冊(cè)不當(dāng)。域名持有人的權(quán)利應(yīng)當(dāng)屬于第二十五條第一款第四項(xiàng)規(guī)定的“他人法定在先權(quán)利”的范疇，《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》，可以援引撤銷其注冊(cè)。需要注意的是，作者認(rèn)為不將任何域名注冊(cè)為商標(biāo)都構(gòu)成侵權(quán)。除知名域名外，普通域名注冊(cè)為商標(biāo)不構(gòu)成反向侵權(quán)。

《統(tǒng)一域名爭(zhēng)議解決政策》為了保護(hù)域名持有人不受商標(biāo)所有人的侵害，第四條C款規(guī)定了下列情形，可以作為域名注冊(cè)人享有該域名的權(quán)利和合法利益的證據(jù)，作為向商標(biāo)所有人投訴時(shí)的抗辯理由：

“域名注冊(cè)人在收到爭(zhēng)議通知前，已經(jīng)在提供商品或者服務(wù)的過程中善意使用該域名或者與該域名相對(duì)應(yīng)的名稱或者能夠證明其有意善意使用該域名。”這一規(guī)定賦予了域名持有人優(yōu)先使用權(quán)。

“雖然域名注冊(cè)人未取得相應(yīng)的商標(biāo)權(quán)，但其持有的域名已經(jīng)為公眾所熟知。”由于域名的技術(shù)特性，將域名注冊(cè)為商標(biāo)還存在一些難題。《商標(biāo)法》中的馳名商標(biāo)即使沒有注冊(cè)，也會(huì)受到特殊保護(hù)。因此，對(duì)馳名域名提供類似于馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)更為合理。

“域名注冊(cè)人將域名用于合法的非商業(yè)目的或合理使用，不得誤導(dǎo)消費(fèi)者或?yàn)樯虡I(yè)利益損害相關(guān)商標(biāo)的聲譽(yù)。”該條規(guī)定指的是上述善意注冊(cè)和合理使用的情形。

只要域名注冊(cè)人具有上述情形之一，且提交的證據(jù)得到專家組的充分認(rèn)可，則表明域名注冊(cè)人對(duì)該域名擁有權(quán)利或合法利益。可以對(duì)商標(biāo)權(quán)人的主張形成抗辯。

我國(guó)《中文域名爭(zhēng)議解決辦法》也明確規(guī)定了“反向域名侵占”的幾種情形(包括但不限于以下幾種):一是爭(zhēng)議域名的注冊(cè)和使用沒有惡意，也沒有給注冊(cè)商標(biāo)或其所有人帶來不利影響，或者這種影響屬于正常的商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)；二是投訴人已在投訴注冊(cè)域名之前注冊(cè)了完全不同的域名，且未提供充分證據(jù)使?fàn)幾h解決機(jī)構(gòu)相信其當(dāng)初未注冊(cè)該域名有正當(dāng)理由；第三，爭(zhēng)議域名注冊(cè)時(shí)

，請(qǐng)求保護(hù)的商標(biāo)尚未在中國(guó)注冊(cè)，也沒有被有關(guān)機(jī)構(gòu)認(rèn)定為馳名商標(biāo)。

域名的搶注和反向域名侵奪是域名與商標(biāo)權(quán)沖突的兩大類型。區(qū)分這兩種類型有利于我們對(duì)權(quán)利沖突的侵權(quán)認(rèn)定。過去我們往往只注意域名對(duì)商標(biāo)的搶注，注重對(duì)商標(biāo)權(quán)人的保護(hù)，而未能充分認(rèn)識(shí)到商標(biāo)對(duì)域名的反向侵奪，與商標(biāo)所對(duì)應(yīng)的域名的使用者越來越缺乏自主性，域名持有人豁免侵權(quán)的領(lǐng)地少之又少。商標(biāo)權(quán)人和域名注冊(cè)人同為經(jīng)營(yíng)者，理應(yīng)受到平等的保護(hù)。因此，司法實(shí)踐中，我們既要保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的專有權(quán)，又不能忽視域名注冊(cè)人的合法權(quán)利，平衡好二者之間的利益關(guān)系，避免對(duì)商標(biāo)權(quán)在網(wǎng)絡(luò)上的擴(kuò)大保護(hù)，甚至是無條件的絕對(duì)保護(hù)。